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虚假出资是指公司发起人、股东并未交付货币、实物或者未转移财产所有权,而与代收股款的银行串通,由银行出具收款证明,或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明,骗取公司的登记的行为。那么虚假出资要负什么法律责任?
1、虚报注册资本数额巨大;
2、后果严重;
3、有其他严重情节。
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新《公司法》修正了原公司法对出资方式规定的不足,既增加了列举的可以出资的形式,同时采取了概括的方式将其他现在或将来可以作为非货币出资,一起来看看吧!
[摘要]本文从公司资本三原则出发,通过介绍新《公司法》中关于出资方式的规定;分析了新《公司法》中非货币(现物)出资易出现的问题及解决;并介绍了我国新《公司法》中未列举的出资方式。最后提出对我国当前公司出资方式的观点。
[关键字]出资方式非货币(现物)出资
公司资本制度始终是作为公司制度中最为核心的部分而存在的,并为现代公司制度的形成和发展创造了条件。
为保证公司资本的稳定性和股东有限责任的基本理论,大陆法系规定了公司资本三原则,即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。大陆法系国家以资本三原则为基础,确认了法定资本制。
资本确定原则,指公司在设立时,必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定,并须由股东全部认足,否则公司不能成立。其优点是保证公司资本的真实可靠,防止公司设立中的欺诈和投机行为。
资本维持原则,又称资本充实原则,指公司在存续过程中,应经常保持与其资本额相当的财产的原则。其立法目的是为了防止公司资本的实质减少,保护债权人的利益,同时也为了避免股东对公司盈利的过度分配,确保公司业务活动的正常进行。
资本不变原则,是指公司的资本额一经确定,非经法定程序不得随意变更的原则。这里所谓不变,并非资本的绝对不可改变。资本不变原则是为了防止公司任意减少资本,造成公司清偿能力的降低从而损害债权人的利益,或公司任意增加资本,使股东承担过多的风险,损害了股东的利益。
一、关于出资方式的规定
出资方式也称出资财产种类,是《公司法》上一个较为复杂的问题。在对公司股东出资方式的规定上,各国公司法基本趋于一致,即法定出资财产的种类,既可以是现金,也可以是实物或者财产权利。
(一)国外
日本《有限公司法》规定:“股东全额缴纳出资或全部给付现物出资标的财产。”的国法也允许公司的股东现物出资、实物或实物接受。法国《商事公司法》第38条:“公司股份是以实物或现物出资人购得,股东必须认足全部股份,并全部予以缴纳。”
(二)我国
我国新《公司法》第二十七条规定:“ 股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”
新《公司法》第八十三条规定:“发起人的出资方式,适用本法第二十七条的规定。“
可见,我国新《公司法》关于出资方式的规定有两个特点:第一,出资方式采用了立法列举式和概括式相结合的规定。第二,列举的方式可分为货币、非货币出资两种。非货币出资也可称为现物出资。
新《公司法》修正了原公司法对出资方式规定的不足,既增加了列举的可以出资的形式,同时采取了概括的方式将其他现在或将来可以作为非货币出资但没有被列举出来的形式包括在内。并通过但书的方式将法律、行政法规规定不得作为出资的财产排除在外。
二、我国新公司法列举的出资方式
新《公司法》将出资方式分为货币出资和非货币(现物)出资两种方式。
(一)货币出资
为了使公司资本中有足够的现金来满足公司运营的需要,许多国家的公司法,特别是大陆法系国家的公司法,大都对现金出资下限做出了规定。《意大利民法典》第2329条规定,设立公司必须将至少3/10的出资额以现金形式存入信贷银行,将现金出资规定为占公司总资本的33%;《德国股份公司法》第33条a(1)规定,现金出资所要求支付的款项不得低于股票最低发行价格或者溢价的25%;奥地利地现金出资比例限额与此相同;比利时、瑞士、卢森堡都要求现金出资的下限为公司总资本的20%。
我国《公司法》第二十七条第三款规定:“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。” 第二十八条规定:“股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。”
《公司注册资本登记管理暂行规定》第七条规定:“ 注册资本中以货币出资的,股东应当将其认缴的出资足额存入新设立公司所在地银行的“专用帐户”。公司成立前,任何单位和个人不得动用“专用帐户”内的资金。
“专用帐户”的开立、撤销及该帐户资金的划转,按照中国人民银行的有关规定办理。“
(二)非货币(现物)出资
对于非货币(现物)出资的比例,我国新《公司法》未作明确规定,但从《公司法》第二十七条第三款规定:“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”,可推出非货币(现物)出资的比例可以不超过百分之七十。
1.实物
即民法上的物,包括动产、不动产等有形财产。股东在以实物出资时必须对该物拥有完整的所有权或处分权,以设定担保物权的实物或从他人处租赁而来的实物,不得用来出资。我国《公司注册资本登记管理规定》第八条第三款规定:“股东或者发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”
许多国家公司法都允许股东分期缴纳出资,但是,对于以实物出资的,各国公司法却都规定必须一次缴清。如法国《商事公司法》第75条规定:“实物股份,应自发行之日起全部予以缴清。”
对于实物出资,我国《公司法》第二十八条 规定:“以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。”《公司注册资本登记管理暂行规定》第八条规定:“ 注册资本中以实物出资的,公司章程应当就实物转移的方式、期限等做出规定。实物中须办理过户手续的,公司应当于成立后半年内办理过户手续,并报公司登记机关备案。”
可见,我国对于实物出资要求一次全部付清并办理实物出资的转移手续。
2.知识产权
按照《与贸易有关的知识产权协定(TRIPS)》规定的知识产权内容包括:“1版权及相关权利 2商标3地理标志 4工业设计5专利6集成电路的外观设计(布图)7对未公开信息的保护8在契约性许可中对反竞争行为的控制。”
可见,知识产权涉及的内容极为广泛,而且随着科技的不断发展,知识产权的涵盖范围必将日益扩大。
对于股东出资的知识产权应当依法评估作价。
以知识产权出资时应当明确权属,以防止出资入股后引发权属争议而影响公司的稳定。投资者在以知识产权出资时,应当提供知识产权证书等有关证明材料,并明确该知识产权尚在法定的保护期内。对于股东出资的知识产权应当依法评估作价。并且对于外购得与自创的,应当区分进行评估。以知识产权出资不得超过相关的法定比例并符合相关的法律规定。
3.土地使用权
我国新《公司法》规定股东可以用土地使用权作价出资。就现行的法律环境下以土地使用权出资应注意以下四点:①是土地使用权的出资,而不是所有权的出资;②用于出资的土地使用权只能是国有的使用权,而不能是集体土地的使用权;③用于出资的土地使用权只能是出让土地使用权,而不能是划拨土地使用权;④用于出资的土地使用权应是未设负担的土地使用权。
三、非货币(现物)出资易出现的问题及解决
(一)、价值波动、具有一定期限
由于实物具有损耗性及物价变动性,而知识产权和土地使用权既会出现相应的价值波动,同时都具有一定的期限性,所以会造成非货币(现物)出资与公司资本维持原则相冲突。
出资人以非货币(现物)出资与公司资本维持原则的冲突。一个表现是知识产权的有效期、土地使用权的期限如果短于公司的经营期限,则实质上相当于该非货币(现物)出资人变相抽回了其出资;另一个表现是,非货币(现物)的价值具有不稳定性,知识产权的价值与对知识产权的使用情况以及使用该知识产权的商品质量状况息息相关,同时与新技术的开发运用情况以及市场变化关系密切,而土地使用权的价值受使用项目、城市开发、社会发展等诸多因素影响,一旦用作为出资的非货币(现物)价值波动致使低于其出资入股时的评估价值,则亦与公司资本维持原则相悖。
该如何解决该问题呢?可以通过以下措施:
首先,为了实现公司资本维持原则,对用作出资的非货币(现物)出资的有效期短于公司经营期的情况,可通过知识产权出资合同的约定加以规制。
其次,公司存续期间非货币(现物)出资资本的价值波动,如果属于股东用非货币(现物)出资出资不实,则应严格执行我国《公司法》第三十一条规定:“有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。”和第九十四条第二款规定:“股份有限公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的发起人补足其差额;其他发起人承担连带责任。”
公司存续期间非货币(现物)出资资本的价值波动,如果属于在公司存续期间用作出资的非货币(现物)出资发生贬值,则不宜援引上述公司法规定,可以通过从非货币(现物)出资的收益或企业税后利润中按照价值自然减损价值提取相应的价款作为补足资金。从而达到保证资本维持的目的。因为不论是公司的税后利润还是公积金均无此项补足功能。
最后,应当在《公司法》中增加股东出资不实或不当的“董事连带责任”。这样规定,不仅能确保公司资本维持原则的落实以及非货币(现物)出资出资人资本填补义务的履行,而且会促使公司成立时的董事审慎对待非货币(现物)出资出资,恪尽职责,防患于未然。这一点对国有资产占有者与外商举办中外合资经营企业尤为重要,股东出资不实的“董事连带责任”,可以在一定程度上减少国有企业与外商勾结低估国有资产,损害国家利益的现象。
(二)、价值评估
对非货币(现物)出资的评估,也就是将其价值折算为现金,并换算成公司的股份。评估的过程也就是将非货币(现物)出资确定为公司股份的过程。
随着股东出资种类的逐渐放宽,对于股东出资之鉴价,即至关重要。对于资本维持原则、债权人之权益以及其他之股东,均有相当之影响。
以无形资产出资时潮流所趋,本身应无任何不当。盖以无形资产充作资本之问题核心,应在于无形资产之鉴价,此实为本条实务操作上之重要关键。
可见,对非货币(现物)出资的价值评估是极其重要的。
1.国外的做法
国外公司法一般对此规定都较为详细,如法国《商事公司法》第40条:“公司章程必须载明对每笔实物出资所作的评估。评估后应根据章程附件由投资评估员制作并承担责任的报告进行。投资评估员由未来股东一致同意指定。”“但未经股东一致同意可决定,在任意一笔实际出资的评估均未超过5万法郎,且不经投资评估员评估的所有实际出资的总价值不超过公司资产的二分之一的情况下,可不必请投资评估员进行评估。[9]
2.我国的规定
新《公司法》第二十七条第二款规定:“对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。
《公司注册资本登记管理规定》第七条规定:“ 作为股东或者发起人出资的非货币财产,应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价后,由验资机构进行验资。”第十三条规定:“ 《公司法》规定必须进行评估作价的出资,须由经工商行政管理机关登记注册的评估机构评估作价。国有资产评估结果依法须由有关行政主管部门确认的,由法律、行政法规、规章规定的部门进行确认;非国有资产评估结果或者依法不需进行确认的国有资产评估结果,由股东或者发起人认可,验资机构进行验证。”
3.进行非货币(现物)价值评估需确定的内容
①评估原则
国家国有资产管理局96年5月7日转发由中国资产评估协会制定的《资产评估操作规范意见(试行)》规定:“遵循独立性、客观性、科学性工作原则。”
②评估机构
新公司法第二十七条第二款:“对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”即新公司法对评估机构未作规定。《公司注册资本登记管理规定》第六条规定:“《公司法》规定必须进行评估作价的出资,应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价后,由验资机构进行验资。”
但对评估机构的选择程序、方法、决定机关等未作规定。这容易出现以下问题:第一,出资股东会选择对其有利的评估机构,而评估机构也会由于利益原因使其对评估物做出高评。虽然,新《公司法》等相关法律规定了对于不实评估的惩罚措施,但由于许多资产的价值确实难以评估,这就会给出资者、评估机构可乘之机。第二,其他股东如果对评估机构的选择、评估结果不认可时,该如何解决?无相应的法律根据。
③评估方法
指确定资产现行公允价格的特定规程。现行市价法、收益现值法、重置成本法和清算价格法。除清算价格法是在企业清算时资产变现价格确定方法外,其他均无明确规定。而对同一资产采用不同评估方法时,会产生较大的价值差异。这也为不实评估创造了条件。
4.我国应建立公示、检查制度
为保证对非货币(现物)出资财产的评估的公正性,一些国家还对评估设置了相应的程序。如德国规定的公示制度;就是以公司章程对非货币(现物)出资财产进行记载,通过公司章程的公开,增加非货币(现物)出资财产的透明度,达到公示、监督的目的,使出资者负有客观地按照章程所定实数缴纳出资的义务。检查制度,包括公司董事及监事检查股东出资的真实情况和公司登记机关对股东的检查。
我国新《公司法》没有对公示、检查制度作出规定。
四、我国新公司法未列举的出资方式
1.劳务出资
劳务出资是公司资本制度上的一种争议较大但颇具研究价值的出资方式。以劳务出资,理论界争议较多,各国规定不同。英美法系国家倾向于认可,其中英国通过判例确定的原则认为提供劳务以获取股权的协议是可以接受的,美国原来只允许已完成的劳务为出资,但后期修订的公司法也允许“将来的劳务”成为出资。大陆法系国家则大多数采取否定的态度,法国是少数几个允许以特定劳务出资的大陆法系国家。
对于劳务出资,虽然新《公司法》没有明确禁止,但修改后的《公司登记管理条例》第十四条第二款明确规定:“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”即将劳务排除在出资方式之外。
2.商誉出资
所谓商誉就是商事主体在商事活动过程中所具有的客观偿债能力和主观履行意愿在社会商获得的综合评价,是由多种因素共同作用而形成的无形资产。
有家评估机构对可口可乐的商誉进行评估,其商誉价值可达200亿美元,美国微软公司的商誉价值竟被一家权威机构评估为500亿美元。
由此可见,商誉之可贵,将其排除在出资方式之外显然不妥。
《法国公司法》允许以商誉出资,日本学者认为财产出资中包括商誉。
国际多边投资协议中,商誉与版权、专利、商标等都是可以用于出资的方式。
对于商誉出资,虽然新《公司法》没有明确禁止,但修改后《公司登记管理条例》第十四条第二款明确规定:“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”即将商誉排除在出资方式之外。
商誉出资利于促使公司、企业增加信誉,尤其在我国当前公司、企业诚信缺失的情况下更为重要。
3.股权出资
其他国家、地区的规定:
①明文禁止:以法国《商事合同法》第43条:“公司股份不得已可转让的证券来代表。”
②部分允许:美国《示范公司法》第6.21条(b):“董事会可以认可发行股票,为此而收受价金,该价金可包括一切有形或无形财产,或是能使公司享受的利益,这包含现金、付款证书、已提供劳务、提供劳务的合同或公司的其他证券。
③不作具体规定:如德国《有限责任公司法》,既没有明文允许,也没有做出禁止性的规定,类似的还有我国台湾地区的《公司法》和香港地区的《公司条例》。
我国《公司法》第二十七条规定:“ 股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”应当包括股份出资方式。
4.债权出资
形式上分为一般债权、债券债权,后者如可以流通、转让的,应允许作为出资方式。
我国公司实践中涉及的债权出资主要是“债转股”。指股东以对公司的债权抵缴股款,其实质是指以对公司的债权作为出资。对此,德国、日本等不少大陆法系国家都采用禁止态度,其立法目的是确保公司资本的充实。因为以债权抵作股款不但有假债权问题而且可以逃避财产出资之严格审核程序,易滋流弊。但在英美法系国家,以与共思想抵消之债权出资,则多被允许。由于以债做股可抵消公司的负债,从而致使公司的净资产增加,也便于公司融资,因而现在大陆法系国家主张解除禁令的呼声越来越高。
我国在公司制改造中,尤其是对负债较多的国有企业进行的公司制改造,也采取了债改股的做法,即将企业原有的债权人转换为改制后公司的股东。这实际上是将债权作为股东出资的标的物。这种做法尽管信《公司法》上没有相应的依据,但由于对国有企业改制有着积极的意义,因此得到政府的支持和鼓励。但也必须看到,债转股也存在着弊端,主要涉及公司资本的真实及中小股东利益的维护问题。因此,还需要进一步研究。
五、对我国当前公司出资方式的观点
究竟何种标的物具有出资的资格,有学者归纳为以下几点:①确定性,即出资必须特定化。②价值的现存性。③价格评估的可能性。④具有公司目的框架内的收益能力既有益性。⑤可独立转让性。
美国模范公司法就股东出资之标的则宽松许多。依其第6.21条(b)之规定:“董事会授权发行股份时,其对价值得为有形或无形之财产,或给予公司制利益,包括现金、本票、已提供之劳务、将提供劳务之契约或公司之其他政权。”其系强调“对价”之概念,而将出资标的放宽,依该规定,几乎一切有形无形的财产均得为出资的标的。依学者的看法,包括债务之减免、诉讼权之放弃,甚至给与慈善事业股份所获得之名誉都可以作为出资之标的。美国修正模范公司法的做法颇值赞同。在知识经济的时代多样化、无休化的财产形势越来越多,以发行股票的“对价”的观点来看,只要是任何公司事业所需要之财产与权利而具有一定实际经济价值者,应该都可以作为换取股份的对价。故立法论上,本法应该尽量减少对其之限制,将出资种类适度放宽。
从我国新《公司法》第二十七条规定:“ 股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。”的立法本意以及从发行股票的“对价”的观点来看,只要是公司所需要的、可以通过用货币进行估价、可以依法转让的财产都应当可以作为出资标的。
或许有谓,如将出资之标的大量放宽,而让许多不确定价值或是难以确定客观价值之法律上权利或是利益均可以成为出资之标的,可能有灌水股的情形发生,某种程度上亦违反资本维持原则,而对债权人之保护不周。然实则对于出资冒滥虚伪之防堵方式,并不在于限制出资之标的,而是在于董事会是否能够严格把关以及公正的鉴价机制是否能运作良好。基本上,只要健全董事权责之机制,放宽出资之种类对公司绸子裨益更甚。
所以,建立起专业且独立的各种资产的鉴价机制,并建立起相应的公示、监督、检查制度;从而将更多、更广泛的财产纳入公司的出资方式。比起确定哪些资产可以作为出资方式、哪些资产不可以作为出资方式;就显得更利于公司的发展、更符合时代的发展、更具有现实意义。
参考文献:
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[2]周友苏:《新公司法论》,法律出版社2006年版,第135页~136页。
[3] [英]迈恩哈特著,赵旭东、杨仁家、顾永仲译:《欧洲九国公司法》,中国政法大学出版社1988年版。
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[5]吴春歧主编:《公司法》,中国政法大学出版社2006年版,第118页。
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[9]周有苏:《新公司法论》法律出版社2006年版,第140页。
[10]周有苏:《新公司法论》法律出版社2006年版,第141~142页页。
[11]吴春歧主编:《公司法》,中国政法大学出版社2006年版,第11~120页。
[12]吴春歧主编:《公司法》,中国政法大学出版社2006年版,第121页。
[13]高波:“人力资本价值评估”,载《环球》1998年第6期。
[14]段勇:“股东出资若干法律制度研究”,载《政治与法律》1998年第6期。
[15]金邦贵译:《法国商法典》,中国法制出版社2000年版,第105页。
[16]参见卞耀武:《当代外国公司法》,法律出版社1995年版,第26页。
[17]周友苏:《新公司法论》,法律出版社2006年版,第147页。
[18]参见冯果:“股东现物出资若干问题研究”,载《中国法学》1999年第6期。
[19]周友苏:《新公司法论》,法律出版社2006年版,第149页。
[20]冯果:《现代公司资本制度比较研究》,武汉大学出版社2002年版,第46~48页。
[21]王文宇:《公司法论》,中国政法大学出版社,2004年版,第218~219页。
[22]王文宇:《公司法论》,中国政法大学出版社,2004年版,第219页。
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达不到半数就绝对无法转让出资,因为,如果其他股东不同意转让,就要购买该股东想要出让的股份,如果既不同意转让,也不愿意购买,视为同意转让。
3. 股东的优先购买权。经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。
综上,有限责任公司的股东转让出资不是其个人的事情,必须通知其他股东,并视情况 采取不同措施。
另外,股东依法转让其出资后,由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册,并到工商部门变更登记。
有限责任公司 登记的相关规定及出资协议书
设立登记 有限责任公司是指依照《公司法》的规定设立,由符合法定人数 的股东共同出资,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全 部资产对公司的债务承担责任的企业法人。
一、设立有限责任公司,应具备下列条件: (一)股东符合法定人数; 公司应由二个以上五十个以下股东共同 出资;(国有独资公司除外) (二)股东出资达到法定资本最低限额: 1、以生产经营为主的公司注册资本不少于人民币 50 万元。 2、以商品批发为主的公司注册资本不少于人民币 50 万元。 3、以商业零售为主的公司注册资本不少于人民币 30 万元。 4、科技开发、咨询、服务性公司注册资本不少于人民币 10 万 元。
三)股东共同制定章程; (四)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构; (五)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
二、设立有限责任公司,应提交的文件、证件: (一)公司董事长签署的公司设立登记申请书; (二)全体股东指定代表或共同委托代理人的证明; (三)公司章程: 1、章程应由全体股东认可;法人股东要加盖公章、法定代表 人亲笔签字;出资人为自然人的由其本人亲笔签字。 2、章程内容参见《有限责任公司章程参考格式》。 (四)具有法定资格的验资机构出具的验资证明(报告):
1、股东可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、 土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或 者土地使用权,必须进行评估作价,核实财产,不得高估或者低估。 以工业产权、 非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册 资本的 20%,国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。
2、股东以货币方式出资,应将其所认缴的出资足额存入工商部 门指定的专用帐户复印件;
八)企业名称预先核准通知书;
九)公司住所使用证明;(见表 6
十)经营范围中涉及法律、法规规定必须报经审批的项目,须提 交国家有关部门的批准文件。
公司变更登记要点提示 公司登记注册事项发生变化时,应向原登记注册机关申请变更登 记。 一、申请变更登记时,应提交下列文件、证件: (一)公司法定代表人签署的变更登记申请书; (二)股东会或董事会的决议;
三)有关的文件、证件。公司变更登记注册事项涉及修改公司章 程时,应提交新的公司章程或公司章程修正案。
二、公司变更名称,应当自变更决议做出之日起三十日内申请变更 登记。 三、公司变更住所,应在迁入新住所前申请变更登记,并提交新住 所使用证明。 四、公司变更法定代表人,应自变更决议做出之日起三十日内、国 有独资公司应在国家授权投资的机构或国家授权的部门任免之日起 的三十日内申请变更登记, 并应提交有关任免文件和新任法定代表人 的身份证明及其他有关文件。
五、公司变更注册资本,应提交具有资格的验资机构出具的验资证 明。国有独资公司增减注册资本时,应还提交国家授权投资的机构或 国家授权的部门的决定。公司增加注册资本时,应在股款缴足后三十 日内申请变更登记。减少注册资本时,公司应在作出减少注册资本决 议之日起方能申请变更登记,并应提交公司三十日内在市级报刊上公告三次的,并于第一次公告后九十日后债务清偿或债务担保的说明。
六、公司变更经营范围,应当自变更决议作出之日起三十日内申请 变更登记。变更公司经营范围涉及国家法律、行政法规规定需报经国 家有关部门审批的, 应在国家有关部门批准之日起三十日内申请变更 登记,并提交批准文件。
七、有限责任公司变更股东,应在股东发生变化之日起三十日内申 请变更登记,并应提交新股东的法人资格证明(法人还应提交上一月 资产负债表或上一月资产审计报告)或自然人的身份证明。变更后的 有限责任公司股东人数应符合国家法律的规定。 有限责任公司的股东 改变姓名或名称,应在改变姓名或名称后的三十日内申请变更登记。
八、公司章程修改未涉及登记注册事项的,公司应将修改后的公司 章程送公司登记机关审查备案。
九、公司董事、监事、经理发生变化时,应向公司登记机关备案。
十、因合并或分立而保留的公司登记注册事项发生变化的,应申请 变更登记;因合并或分立而解散的公司,应申请注销登记;因合并或分立而新设立的公司,应申请公司设立登记。公司合并或分立,应提 交债务清偿报告或债务担保证明、公司债权债务承继证明或协议。国 有独资公司合并或分立应提交国家授权投资的机构或国家授权的部门的决定。
公司注销登记要点提示
一、有下列情形之一的,公司清算组应在公司清算结束之日起三十日 内向公司原登记注册机关申请注销登记: (一)公司被宣告破产; (二)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事 由出现; (三)股东会决议解散; (四)公司因合并或者分立需要解散; (五)公司被依法责令关闭。
二、申请注销登记,应提交下列文件、证件: (一)公司清算组负责人签署的注销登记申请书; (二)法院裁定破产、公司股东会决议(国有独资公司为国家授权 投资的机构或国家授权的部门的决定)或行政机关责令关闭的有关文 件; (三)经股东会或有关主管机关确认的清算报告;(详见样本) (四)营业执照正、副本; (五)法律、行政法规规定应当提交的其他文件;并于第一次公告后 90 天后至工商局办理登记手续。 (六)公司清算组在报纸上登出三次公告的报样(原件); (七)由税务部门出具的完税证明。
以上就是小编整理的有限责任公司出资的规定,不知道有没有帮助到大家呢?
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抽逃出资(withdrawal of capital)是指在公司验资注册后,股东将所缴出资暗中撤回,却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为。下面小编给大家介绍公司法中的抽逃出资。
禁止抽逃出资将保障公司的经营,防止公司成为一个空壳。公司要以诚信的原则生产经营,不得欺诈普通的百姓。
只有在一定的资金保证下,公司的所有环节才能顺利运转。禁止抽逃出资,能防止公司释放出大量的债务,增加社会恶性债务。
禁止抽逃出资是保障公司持续性存在的一个重要因素。员工福利、劳动报酬需要公司以一定的财力支撑。员工创造财富后通过取得劳动力价值得到一定的社会积累。公司股东抽逃出资将损害员工的切身利益,破坏社会生产的链条。
禁止抽逃出资是维持市场经济的必备手段。无法查实股东出资,一些自然人假借公司名义骗取他人的财物行为,把公司作为恶意牟利的工具。
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对创业者来说,融资不总是件令人愉快的事。而更让人不愉快的,是融资后失去对企业的控制,有时甚至被出资方赶出公司。这其中包括新浪创始人王志东、乐百氏杨杰强等五位高管、中国企业网原总经理张冀光等。被eBay以3亿美元收购的易趣,不久前其创始人邵亦波也卸任CEO,改任董事长。
创业者如何避免被出资方赶出局
“这样的案例很多,其根源是创始人与投资人在公司发展战略等重大问题上产生分歧,资本的意志决定了这种结果。”大岳咨询公司高级经理郑利国接受《财经时报》采访时表示。
中国企业网创始人张冀光就是其中的一例。1998年,张冀光创办中国企业网控股有限公司,1999年9月被当时中国数码收购80%的股份。融资后,张冀光担任总经理,于品海为董事长。2003年8月,中国企业网更名为中企动力科技股份有限公司,进入上市辅导期。
而2004年春节以后,一直与于品海保持良好合作关系的张冀光发现双方的矛盾越来越大。“于品海要求公司发展更快赢利能力更强,但我们认为企业的发展速度已经比较快了”。2004年3月29日,于品海签发了一纸董事会决议,罢免董事总经理张冀光的职务。
但张冀光认为于品海要自己离开的方式是不合法的,称当天并没有召开任何会议并且某董事签名被伪造,该董事会决议是伪造的,并为此与之“对簿公堂”。现在已创建了铭万品牌的张冀光认为自己如果再次融资,“一定要制定科学的、符合法律的文件,把合作伙伴、小股东的利益都固定下来。公司中的每张纸都是珍贵的”。
不过郑利国却认为,其实创业者与投资方的经营理念不一样,不存在谁对谁错的问题。“关键是谁占有百分之五十一的决定权,最后反映的都是资本的意志”。
实达铭泰公司创始人何恩培相对来说就要幸运得多。实达铭泰1997年10月成立,1998年为融资向实达出让了51%的股份。后来,实达铭泰又向香港一家上市公司进行了融资,实达、香港上市公司和公司管理团队各占1/3的股权。
尽管如此,何恩培和其他4个创业者一直是企业的管理层,非常稳定。“我们融资之所以丧失对公司的控制权,是因为IT企业强调对新技术的把握和创新,强调管理团队的重要性。”他接受《财经时报》采访时说,“而我们几个创业者一直非常团结,投资者非常信任我们,所以管理团队有很大的经营自主权。”
“这说明,非控股股东代表出任董事长虽不常见,但并非不能。”郑利国评论说,“创始人在新公司失去股份优势后,对企业的控制能力更多取决于其个人威望和领导才能,以及是否符合资本力量的中介目标和战略需要。”
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有限责任公司股东出资不到位后产生的股权转让效力和责任承担问题,提出要根据受让人是否受欺诈来确定股权转让的效力和责任的承担。股东出资不到位要负什么法律责任?股东出资的方式又是什么?接下来请看小编整理的关于股东出资的小知识,欢迎阅读!
一、股东出资方式
依照法律的规定,作为有限公司的股东或者发起人除可以货币方式出资外,还可以用能够以货币进行估价并可以依法转让的实物、知识产权、土地使用权、其他公司股权等非货币财产作价出资。在货币出资方式上,新《公司法》删除了原“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”的限制,具体比例完全由各股东在公司章程中进行限定。
股东认缴资金的出资方式无论是实物还是权利,其前提必须满足两点:
1、可以用也应当用货币来进行估价,且不得高估或者低估作价。
2、可以依法进行转让,如不得转让就不存在履行了出资的义务,因为出资行为原本就是一个所有权转移的行为。
法律禁止将劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作为出资方式。此外,出资人即便已以限制流通转让的划拨土地使用权进行出资,但如出资人不能在合理期限或指定期限内依法补交土地出让金,办理土地变更手续,将划拨土地使用权变更为出让土地使用权的,其出资行为也应当认定无效。
出资人只有在依约全额履行出资义务后,其股权身份及股东权益才能得以维护,公司成立后,如发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,交付该出资的股东应当补足其差额。
二、出资行为效力的判断标准
股东认缴资金以后应当依照章程或股东之间的约定履行出资义务。当以货币方式出资时,容易判断行为人是否履行出资义务,但当以非货币财产作价出资时,因为涉及非货币财产的实际价值以及权利变更等相关问题,因此,容易出现在认定出资人是否履行出资义务上产生分歧。结合实务,主要存在以下问题:
1、出资人以不享有处分权的财产出资后的出资行为效力判断
处分权作为财产权最基本的权能,应由财产所有人自己行使或授权他人行使。出资人如未经财产所有人授权或同意,以自己不享有处分权的他人财产进行出资,其结果直接侵害了财产所有人的权益,但是否必然作出认定该出资行为无效,还应考虑公司是否属于善意取得。
依据《物权法》第106条的规定,认定出资行为有效必须同时符合下列要件:
(1)公司在受让该财产时是善意的,即公司不知道也不应当知道出资人对出资财产不享有处分权;
(2)该出资财产转让价格合理;c、出资的财产依照法律规定应当登记的已经登记至公司名下,不需要登记的已经交付给公司。否则,该出资行为无效,原财产所有人有权取回出资财产。
2、以需办理权属登记的财产出资后的出资行为效力判断
房屋、土地使用权等财产依照法律的规定,其物权的设立、变更、转让和消灭,需依法登记,而且只有经依法登记以后才产生物权变动的效力。出资人若要完全履行其出资义务,就必须依法办理该项出资财产的权属变更手续,将该项财产从自己名下转移到公司名下,使其成为公司法人财产。
实务中存在以下两种情形:
(1)已交付了出资的财产但未办理变更手续;
(2)虽然已办理了权属变更登记但未实际交付。
3、出资财产未依法进行评估作价时出资行为效力判断
虽然新《公司法》第27条第二款规定,“对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”但因在新《公司法》中已删除了原《公司法》第29条关于“股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明”的规定,因此,实务中因缺乏必要监管,而因各方碍于面子或为简化程序等原因必将存在“未依法评估作价”的可能。
4、以其他公司股权出资时的出资行为效力判断
作为一种比较典型的非货币财产的出资方式,股权出资在公司设立及认缴出资过程中较为常见,用于出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。如果股权存在已被设立质权或者股权所在公司章程约定不得转让或者法律、行政法规或者国务院决定规定,股权所在公司股东转让股权应当报经批准而未经批准等不得转让的,则该股权不得用作出资。
依照相关规定,股东以其他公司股权出资,应当符合下列条件:
(1)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让,这是公司出资的最基本要求;
(2)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担,这是保证出资行为效力的关键,由于权利瑕疵或权利负担的存在,会使得股权出资存在不确定性,进而威胁到公司资本的确定和稳定而不利于公司的发展;
(3)出资人已履行关于股权转让的法定手续,通过记入股东名册及工商变更登记的方式已将出资股权办理至公司名下;
(4)出资的股权已依法进行了价值评估,这是保证股权出资的真实性,防止出资资金不实的有效措施,如果经具有合法资格的评估机构评估确定后,该股权实际价额显著低于公司章程所定价额的,出资人理应补交相应差额。
三、股东资金认缴后迟延出资的法律责任
《公司法》规定,公司以其全部财产对公司的债务承担责任,有限责任公司的股东则以其认缴的出资额为限对公司承担责任,但在现有股东认缴登记制度下,公司登记时因无需提交由会计师事务所所出具的验资报告,股东认缴资金的支付完全依照公司章程的约定履行。因此,未来资本金何时到位完全由股东自己决定,他人也无法获取相关证据来证明股东认缴是否到位。
因认缴登记制度不需要实缴资金,在注册公司时进行“天价”认缴就不可杜绝,从而出现资金认缴后却无法兑现。依照《公司法》的规定,股东资金认缴不但是一项约定义务,而且属于股东的一项法定义务,所以一旦出现股东认缴资金后迟延出资行为后便产生了有待解决的出资人法律责任承担。
股东出资不到位要负什么法律责任_股东出资的方式相关
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以我国现行法律,个人创业的法律途径主要有:申请登记从事个体工商业,设立有限责任公司,设立合伙企业,设立个人独资企业。
如果您从事的创业活动主要以您本人或家庭成员的劳动为基础的小商品零售及餐饮、理发、洗烫、花店、报刊零售等社会服务业,建议您申请登记成为个体工商户。个体工商户资金没有法定要求,其经营收入归公民个人或家庭所有。但个体工商户不属于经济组织,不具有法人资格,要对自身债务负无限连带责任。其中,个人经营的,以个人财产偿还;家庭经营的,以家庭财产偿还。
如果您欲设立有限责任公司,按《公司法》股东人数须两个以上50个以下,其注册资本不得少于下列最低限额:以生产经营为主或以商品批发为主的公司50万元;以商业零售为主的公司30万元;科技开发、咨询、服务性公司10万元。股东可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权,必须进行评估作价、核实财产,不得高估或者低估作价。
有限责任公司本身以其资产对公司债务承担责任,公司股东以其出资额为限对公司承担责任。创业总有风险,如有可能建议您尽量按《公司法》采用有限责任公司形式进行创业。
如果您欲设立合伙企业,根据《合伙法》必须有两个以上合伙人。法律对合伙企业的注册资金没有最低限度要求和需要由法定机构强制验资的要求,但要求合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限,履行出资义务。合伙人可以以货币、实物、土地使用权、知识产权及劳务来出资。
合伙企业与有限责任公司不同,其对企业债务先用合伙企业财产抵偿,在抵偿不足时,由合伙人以其财产承担无限连带责任。合伙企业设立时虽无最低限度出资要求,但由于合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,故风险较大。若您采用合伙形式创业,请谨慎选择合伙对象。
此外,最近实施的《个人独资企业法》规定一个自然人可以设立个人独资企业。该法亦没有规定投资人出资的最低限度和须法定验资机构验资的规定,只规定须由投资人申报出资。
值得注意的是,个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请示的,该责任消灭。相对有限公司和合伙企业而言,个人独资企业更能满足资金缺乏、又不愿与人合股或合伙的个人进行创业。如您选择个人独资企业进行创业,则尤需注意在无人帮助监督情况下加强控制企业的各类风险。
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出资者是对于经营者而言的。即出资者把资金投入到企业,由经营者代理经营。出资者想要实现投资的目的,需要经营者来实现。而经营者经营并非为了追求出资者的利润最大化。所以说出资者想要通过 我出钱,你出力 的方式实现自己的投资目的,下面小编给大家介绍一下出资者财务控制。
出资者财务控制是指出资者为了实现其资本保全和资本增值目标而对经营者的财务收支活动进行的控制。出资人可以是国家,可以是自然人,可以是法人,等等,我们在这里只讨论集团母公司作为出资者的财务控制。在母子公司体制下的企业集团,母子公司实现两权分离后,在财务管理上相应形成母公司财务管理和子公司财务管理。母公司财务管理又称为出资者财务管理,子公司财务管理又称为经营者财务管理。
母公司作为出资者,投出资本的目的是要保证其资本收益最大化,相应地就要对其所出资的资本进行控制。这种控制既不能干预子公司的经营权,又必须维护出资者的资本权益。维护出资者的资本权益就是要求在出资者财务管理中,凡是子公司的经营行为有可能损害、减少资本权益时,都应得到必要的约束;凡是子公司的经营行为有可能维护、增加资本权益时,都应得到必要的激励。母公司出资者财务管理的核心和目标就是要形成对子公司的财务有效激励与约束,以确保母公司对子公司投出资本的保值和增值。
确保母公司对子公司投出资本的保值和增值必须通过子公司的生产经营活动才能实现。但事实上,子公司为了自身的利益,或者做出损害出资者权益的行为,或者对资产经营不负责任,导致低效或无效经营,使出资者资产发生损失。可见,在企业集团内部,母公司对子公司进行财务控制也是源于母公司和子公司之间委托代理关系的存在。因此,无论是委托代理关系的存在,还是资本关系的存在,母公司都必须加强对子公司的财务控制,使子公司的利益目标与母公司的利益目标尽可能趋于一致,保证母公司利益不受损失,保证母公司投出资本的保值增值。
现代企业制度以公司制为特征,而公司制企业一般都实行两权分离,即所有权和经营权分离。两权分离意味着出资者和经营者的对立。这种对立首先表现在国家和自然人作为终极所有者与经营者的对立。其次,也表现在法人出资者和经营者的对立。这种两权分离具有无限延伸的可能性。如果把这种形式的两权分离连接起来,就可以看到一种出资者的系列控制:国家作为终级出资者向授权投资中介人出资,授权投资中介人向母公司出资,母公司向子公司出资,子公司向孙公司出资,以至无穷。参图所示。
上图从左至右表现为一个出资过程。从出资过程可以看见,出资人分为两类,即终极出资人和中间出资人(或法人出资人)。出资者一旦作为一个独立于经营者之外的主体,必然要有自身的独立行为,这些行为就是投资行为、监管经营者的行为以及转移、调整资本的行为。这些行为之间的关系是:出资人通过投资行为谋求投资报酬最大化;通过监管行为使可能的最大投资报酬变成现实的投资报酬;通过已投出资本的转移规避风险,或通过调整资本结构实现资本报酬最大化。所有这些行为都或者直接是财务行为,或者与财务行为密切相关。在两权分离后,如果出资者不行使这些权力或实施这些行为,就意味着放弃出资权。这时,经营者实际上既拥有出资权也拥有经营权,却只承担经营责任,而不承担出资或破产责任,这显然是权责不对等。
所以,要实现出资者和经营者的权责对等,就必须要求所有者或出资者行使出资权力,这其中最根本的权力之一就是财务管理的权利。母子公司实现两权分离后,在财务管理上相应形成母公司财务管理和子公司财务管理。母公司财务管理又称为出资者财务管理,子公司财务管理也称为经营者财务管理。母公司进行出资者财务管理的核心和目标是:形成对子公司的财务激励与约束,确保母公司对子公司所出资本的保全和增值。因为,在母子公司结构体制下,出资者投出资本的目的是要求资本收益最大化,而这必须通过子公司的生产经营活动才能达成。在两权分离条件下,生产经营活动交由于公司决策和执行,在从事生产经营活动的过程中,子公司必须确保出资者的资本安全和增值。
但事实上,子公司很可能损害出资者的权益,或者对资产经营不负责任,导致低效或无效经营,使出资者资产发生损失。为此,作为出资者的母公司必须对其所出资本进行控制。这种控制既不能干预子公司的经营权,又必须维护出资者的资本权益。维护出资者的资本权益就要求在出资者财务管理中,凡是子公司的经营行为有可能损害、减少资本权益时,都应得到必要的约束;凡是子公司的经营行为有可能维护、增加资本权益时,都应得到必要的激励。
由于委托代理关系所导致代理问题的存在,集团母公司必须加强对子公司的内部控制,以便使子公司的利益目标与母公司的利益目标尽可能趋于一致;而母公司作为子公司的出资者,又使得母公司必须从财务上控制约束子公司的行为来达到出资保值增值的目的。因此,在企业集团内部,母公司对子公司进行财务控制也是源于母公司和子公司之间委托代理关系和资本关系的存在。也正是由于这两种关系的存在,才使得母公司必须加强对子公司的财务控制。
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民事责任,对民事法律责任的简称,是指民事主体在民事活动中,因实施了民事违法行为,根据民法所承担的对其不利的民事法律后果或者基于法律特别规定而应承担的民事法律责任。那么公司法定代表人的民事责任是什么?
公司法定代表人要负什么民事责任?民事责任是违反民法法律规定应当承担的法律责任。公司的民事责任一般由企业承担,但由于公司法定代表人的职务行为原则上代表着公司行为,具有整体意志的属性。在法人人格否认的情况下,公司法定代表人与企业将对外承担连带民事责任。下面就由小编在本文详细介绍法定代表人需要承担的民事责任。
根据现行《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民法通则》以及相关的司法解释,公司法定代表人常见的民事责任如下:
一、公司法定代表人因故意或过错,造成公司利益受损,应向本公司承担民事责任(《中华人民共和国侵权责任法》第六条)。
实践中常见的情形是:公司法定代表人因严重失职或与合同相对人串通签订、履行合同,损害本公司产生的赔偿责任。
二、由于法定代表人属于并且通常又具有股东身份,因此公司法定代表人作为股东、发起人或高级管理人员,违反法律规定,则应向本公司或其他第三人承担法律责任。
常见情形如下:
(一)公司法定代表人作为股东或发起人,未履行按期足额缴纳出资义务的,除应当向本公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东或按照发起人协议约定承担违约责任(《中华人民共和国公司法》第二十八条、第八十四条)。
(二)公司法定代表人作为股东,滥用股东权利损害公司及其他股东利益的,应承担赔偿责任(《中华人民共和国公司法》第二十条)。
(三)公司法定代表人作为股东,滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益的,应对公司债务承担连带责任(《中华人民共和国公司法》第二十条)。
(四)公司法定代表人作为股东,利用与其他单位的关联关系损害公司利益的,损害公司的,应当向公司承担赔偿责任(《中华人民共和国公司法》第二十一条)。
(五)一人有限责任公司的法定代表人作为股东,不能证明公司财产独立于股东的自有财产的,应当对公司债务承担连带责任(《中华人民共和国公司法》第六十四条)。
(六)公司法定代表人法定代表人作为公司高级管理人员,有下列情形的,所得收入归公司所有(《中华人民共和国公司法》第一百四十九条):
1、挪用公司资金;
2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;
3、违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;
4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;
5、未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;
6、接受他人与公司交易的佣金归为己有;
7、擅自披露公司秘密。
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不同的工作岗位对招收员工的要求是不一样的,但是有一些人,为了能得到一份工作,不惜伪造假的入职资料,这样是错误的做法。今天小编就给大家讲解下入职学历造假的法律后果,欢迎大家参考。
首先看你单位对提供虚假信息是如何定义,及规定的。其次,员工在应聘时填写的应聘登记表里,最后是否有一栏文字,提醒着求职者,若是提供虚假信息,一经发现,将受到公司处罚,情节严重,可以解除劳动合同关系。
其实,对于提供虚假信息的员工,我们也偶尔会遇到,是否要解除劳动合同关系。
第一,看单位如何规定这类情况。
第二,看员工的岗位及工作能力,核心或重点岗位,肯定不允许出现这种不诚实情况,若是基层岗位,情节不严重,还可以警告一次,若是能力不错,用人部门觉得是可培养对象且情节不严重,可按较轻的情况处理,但要留心观察,若出现其他不诚信行为,立即辞退。对于能力不行,且还出现不诚信行为,直接按规定走。
第三,看单位的企业文化,若单位坚持塑造诚信的文化氛围,那员工出现不诚信行为肯定是不能容忍的。
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证券市场虚假陈述,也称不实陈述,泛指证券发行交易过程中不正确或不正当披露信息和陈述事实的行为。虚假陈述的主体主要是发行人及上市公司。那么上市公司虚假陈述有什么后果?
1.民事责任
民事责任是虚假陈述的责任主体承担的责任中首先承担的责任。我国历来在追究法律责任时,多采取重刑轻民或先刑后民的责任追究方式,但就虚假陈述的法律责任而言,应首先追究其民事责任,然后再进一步追究其他责任,或追究其刑事责任的同时追究民事责任。众所周知,虚假陈述有诸多的社会危害性,它不但直接损害了证券投资者和公司股东的经济利益,而且会损害国家的金融管理秩序和证券市场的正常运作秩序。证券市场是个长期资本市场,这一市场的维护必须首先切实保护投资者的热情,否则证券市场将无法生存。因此,在对虚假陈述行为追究法律责任时,必须首先追究其民事赔偿责任,然后再进一步追究其他责任,我国《证券法》第207条也作了先民事后行政或刑事的规定。但遗憾的是我国至今为止,有关监管机关过多的考虑到了行政处罚等其他责任形式,并未很好的保护证券市场投资者的合法权益。
2.行政责任
虚假陈述的责任主体承担的行政责任及所受的行政处罚主要有:“没收其违法所得,并处以罚款;责令停业,吊销责任人员的资格证书”等。其具体如何处罚将由证券监管部门依国家法律的规定进行。
3.刑事责任
在对虚假陈述的责任主体追究刑事责任制度上,我国证券法仍采取严格刑民分离的的立法方式。并没有参照两方国家在其证券立法中直接科以刑事处罚的规定,只作了“构成犯罪的依法追究刑事责任”,进行了适用法律时的规范指引的规定,但比照我国《刑法》第160条的规定,虚假陈述发行股票,数额巨大后果严重的处五年以下有期徒刑或拘役,但对上市公司虚假陈述给投资者造成严重损害的,并未作出明确的规定。综上所述,虚假陈述的责任主体所承担的法律责任主要有民事责任,行政责任和刑事责任三种,但在处理三者的关系时,适用顺序上应有别,即应以维护投资者权益,维护其民事权利为出发点,绝不可采取一罚了之的态度解决虚假陈述中的纠纷。
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抽逃出资是指在公司验资注册后,股东将所缴出资暗中撤回,却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为。抽逃出资包括抽逃注册资本和抽逃股东出资;抽逃注册资本属于违法犯罪行为,那么股东抽逃出资要负什么责任?
本罪的主观方面只能由故意构成。即故意未交付货币、实物或者未转移财产权、虚假出资,或抽逃出资。对于由于某种过失造成虚假出资的,不应作为犯罪处理。例如对非货币出资的评估出现一些误差造成的虚假出资等。这是因为货币以外的财产价值不能自我表现,且经常在变动中,有些工业产权和非专利技术本身的使用价值和经济效益具有很大的不确定性,由于种种原因造成评估误差较难避免,只要不是故意的,都不能追究其刑事责任。
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来自国家食品药品监督管理局的数据显示,2014年,违法药品广告以处方药广告在大众媒介发布最为严重,地市级电视台违法发布药品、医疗器械广告现象突出,部分报纸药品广告违法发布率居高不下,非药品广告涉及药品、医疗器械的宣传行为严重。那么消费者如何应对虚假的医药广告?
监测发现,地市级电视台违法发布药品广告现象突出。2014年1月至11月,国家食品药品监督管理局监播了45424次省级和省级以下电视台发布的药品广告,违法发布率为62.3%。部分报纸药品广告违法发布率居高不下。2004年6月至11月,国家食品药品监督管理局监测检查了159份都市报、晚报和广播电视报发布的10498个药品广告,违法发布率为95%。
面对千变万化的虚假医药广告,专家提示——摆正心态,擦亮慧眼,让虚假医药广告无处藏身。
(1) 要相信科学,要懂得世界上没有包治百病的祖传“药方”,也没有完美无缺的神奇疗法。不要相信那些夸下海口的承诺,对于那些玄虚的宣传,最好的办法是冷眼以待。
(2) 切忌“有病乱投医、用药”。新药或新疗法,需要经过长期的科学的重复性的验证,对待那些没有公开报道的新疗法,最好保持平常心态,多一些质疑,少一些轻信。
(3) 求医问病要到正规的医院,不要上那些江湖游医的当,时刻要牢记:世上没有秘而不宣疗法,也没有通治百病的药方。尤其需要指出的是,不要对那些小广告、游医执迷不悟,从而延误了最佳治疗时间。
(4) 很多虚假医药广告大打“患者”牌。让“患者”以“亲身体验”来证实药品与疗法的有效性,面对这种情况,就更得小心谨慎,冷静考虑,不要被“医托儿”骗了。
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没有任何借口——只强调员工责任,不强调领导者责任。
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